7.2.3. Оперативный эксперимент

Данный вид ОРМ заключается в получении оперативно значимой информации посредством конспиративного активного наблюдения за лицом - объектом оперативной заинтересованности в специально созданных, полностью управляемых или контролируемых условиях.

Достоверность результатов оперативного эксперимента (ОЭ) достигается его проведением в наиболее приближенной к реальности обстановке, а также при условии отсутствия подстрекательства (провокации) к совершению преступления <*>.

--------------------------------

<*> Комментарий к Закону "Об ОРД". Указ. соч. С. 71.

Мы поддерживаем мнение о том, что "весьма важное отличие ОЭ от следственного состоит в том, что ОЭ проводится, как правило, не в отношении уже совершенного деяния, а одновременно с совершением проверяемым лицом противоправных действий. Это, по существу, вмешательство оперативных служб в процесс совершения преступления, взятие его под контроль..." <*>.

--------------------------------

<*> Кореневский Ю.В., Токарева М.Е. Указ. соч. С. 84.

В этой потенциальной "остроте" и конфликтности данного ОРМ и заложена причина введения Законом особых условий его проведения. То есть только в целях выявления, предупреждения, пресечения и раскрытия тяжкого преступления и лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших, а также только на основании постановления субъекта ОРМ (п. п. 5 - 9 ст. 8 Закона).

Общеизвестно, что ОЭ чаще всего применяется для выявления взяточничества. В особенности для изобличения вымогателей взятки.

Смоделируем пример оперативного эксперимента по данной категории дел на основе имеющейся следственной практики.

Коммерсант Петров получил предложение от директора завода Афанасьева помочь в заключении выгодного для завода контракта на поставку в Германию металлопроката, поскольку Петров имел надежных партнеров в Германии. В разговоре, который Петров записывал на диктофон, Афанасьев предложил Петрову использовать его фирму "Искра" в качестве комиссионера по сделке для того, чтобы завод не брал на себя обязанностей и не нес ответственности резидента по контракту (способ 4.4). Металлопрокат должен экспортироваться "Искрой", но на выручку в Германии Афанасьев хотел приобрести оборудование для завода уже по другому контракту (способ 4.5.2). Он также рассчитывал часть наличной валюты, пользуясь отсутствием контроля, втайне положить на счет своих родственников в Германии (способы 4.6). Таким образом, Афанасьев предлагал Петрову сделку, по которой вся валютная выручка на транзитный счет "Искры" заведомо не вернулась бы, а часть была бы им похищена. За эту услугу Афанасьев предложил наряду с договором комиссии подписать тайное соглашение о дополнительных комиссионных Петрову в валюте на отдельный счет в Германии.

Проанализировав полученную аудиозапись (эта часть комплекса ОРМ является оперативным наблюдением с использованием технических средств, санкции суда не требуется), оперативники ФСБ приняли решение провести оперативный эксперимент. Петрову в присутствии понятых был вручен радиомикрофон, а также заготовленные бланки контрактов на комиссию и экспорт металлопроката. Последующий разговор Петрова с Афанасьевым в кабинете последнего прослушивался и записывался на расстоянии. Во время встречи Афанасьев вновь по своей инициативе предложил условия сделки, подписал контракт на комиссию, делая в черновиках пометки своей рукой, а также написал обязательство о передаче Петрову части валютной выручки и выделил аванс. После этого Афанасьев был задержан в своем кабинете. Тут же изъято обязательство, подписанный контракт, деньги как аванс.

В подобной следственной ситуации имеются основания для возбуждения уголовного дела по ст. 30, ч. 3 и 160, ч. 3, п. "б" УК РФ (с квалифицирующими признаками ч. 2, п. п. "а, в"), ст. 30, ч. 3 и 201, ч. 2 УК РФ, а также ст. 30, ч. 3 и 193 УК РФ и др. Как уже оговаривалось, небесспорно, будет ли данное неоконченное невозвращение покушением либо уголовно ненаказуемым приготовлением. Полагаем, что это все-таки покушение, то есть преступное деяние. Однако, как видно из квалификации приведенного примера, при наличии поддерживающей совокупности этот вопрос становится не столь актуальным.

Как доказательства по делу в дальнейшем могут быть оценены: показания Петрова, Афанасьева, протоколы выемки и осмотра черновиков контрактов, письменного обязательства, протокол выемки и осмотра денег - предмета подкупа Петрова, криминалистические экспертизы документов и денежных купюр, протоколы выемки и осмотра аудиозаписей, фонографическая, автороведческая и иные экспертизы и т.д.

Стоит уточнить, что в приводимых примерах ОРМ в качестве субъектов проведения могут быть использованы не только заинтересованные лица, непосредственно участвующие в сделке, но и агент, иные лица, содействующие органам, осуществляющим ОРД.

Еще более эффективным было бы использование в подобных операциях оперативного внедрения. Для таких целей субъекты ОРД могут использовать документы, зашифровывающие личность и ведомственную принадлежность организаций, и т.д. (п. 4 ст. 15 Закона), а также создавать предприятия, учреждения, организации и подразделения, необходимые для решения установленных Законом задач (п. 5 ст. 15 Закона).