Англия

До предложения Комитета Корка ввести процедуру управления в 1982 году в английском законодательстве имелось три варианта урегулирования долгов несостоятельного лица (иных, чем конкурсное производство): мировое соглашение между компанией и кредиторами; назначение обладателем плавающего обеспечения на все активы специального лица; соглашение с использованием голосования по классам, утверждаемое судом и обязывающее участников. Последний вариант, на который возлагались большие надежды, оказался неэффективным, так как не предусматривал моратория на действия кредиторов, не останавливал взыскания на активы несостоятельного лица, обеспеченные кредиторы могли блокировать попытки достижения соглашения.

Новая процедура должна была устранить вышеуказанные недостатки. При использовании процедуры управления имеются много эффективных средств, позволяющих максимизировать имущество несостоятельного лица, предотвратить действия кредиторов, проверить деятельность менеджмента и многое другое. Однако эту процедуру легко блокировать обладателю плавающего обеспечения на все активы должника. И поэтому на практике эта процедура мало применяется.

Заявление о начале процедуры управления может быть подано компанией, директорами, кредиторами. Решение суда о введении процедуры управления может быть принято, если компания неплатежеспособна; целью управления является реабилитация компании или более выгодная, чем при ликвидации, реализация активов; специальное лицо от владельца плавающего обеспечения либо не назначено, либо согласно с применением процедуры управления; несостоятельное лицо не является страховой организацией.

Подача заявления о начале процедуры управления не приводит к автоматическому отстранению руководства (назначается администратор, который контролирует и блокирует все действия руководства); препятствует вынесению судебного решения о начале конкурсного производства; приостанавливает действия обеспеченных кредиторов (кроме плавающего обеспечения) и кредиторов с правом удержания; приостанавливает исполнение судебных решений в отношении имущества несостоятельного лица.

В течение трех месяцев администратор должен подготовить предложения по восстановлению платежеспособности, которые обычно сводятся к заключению мирового соглашения. Голосование по этим предложениям происходит на собрании кредиторов.

Франция

Реформы французского законодательства о несостоятельности в 1985 году определили следующие цели: во-первых, спасение предприятий, во-вторых сохранение рабочих мест, и только после этого - удовлетворение требований кредиторов. Поэтому в названии центрального французского закона о несостоятельности есть слова об оздоровлении предприятий.

В отличие от предыдущего регулирования (1967 года) кредиторы не имеют возможности существенно влияниять на разработку и принятие плана восстановления платежеспособности. Эти полномочия кредиторов были переданы суду. До изменений 1994 года было затруднительно сразу начать ликвидационные процедуры даже при явной бесперспективности предприятия.

Начало процедуры оздоровления предприятий связывается с фактом прекращения платежей. С этого момента могут заявлять о начале процедуры кредиторы и должны заявлять руководители несостоятельного лица (не позднее, чем в пятнадцатндневный срок с момента прекращения платежей). Суд вправе принять решение о начале процедуры по собственной инициативе или на основе информации представителей трудового коллектива, администрации предприятия, прокурора1.

Процедура несостоятельности открывается введением периода наблюдения. Принимая решение об открытии процедуры наблюдения, суд назначает специального судью и двух уполномоченных - администратора и представителя кредиторов2. Администратор должен наблюдать за действиями по управлению, помогать должнику управлять или осуществлять управление самостоятельно. Объем полномочий администратора устанавливается судом, при этом функции администратора в любой момент могут быть изменены. В отличие от предыдущих правил (1967 года)

1 См. Закон 85-98, ст. 4. 2 См. Закон 94-^75, ст. 10.

должник может продолжать управлять и распоряжаться имуществом, а также осуществлять и предпринимать действия, не связанные с функциями администратора1.

Судебное решение об открытии процедуры несостоятельности автоматически запрещает выплаты по любым обязательствам, возникшим ранее этого судебного решения, приостанавливает или запрещает любой иск со стороны всех кредиторов, права требования которых возникли до указанного решения.

В течение периода наблюдения администратор должен подготовить отчет об экономическом и социальном положении предприятия и предложить суду план оздоровления предприятия. В нем должны быть проанализированы социальные аспекты и предусмотрены меры по восстановлению платежеспособности.

Предприятие продолжает деятельность в течение периода наблюдения. При наличии оснований суд может до окончания периода наблюдения принять решение о прекращении деятельности предприятия и его ликвидации2.

В судебном заседании заслушивается отчет администратора с участием должника, представителя кредиторов, представителей работников предприятия и принимается решение о продолжении деятельности предприятия или его ликвидации"4. В судебном решении указываются лица, на которых возлагается выполнение плана восстановления платежеспособности. В плане должны быть названы меры по поддержанию и финансированию предприятия, уровень занятости, размеры предстоящих увольнений, необходимые изменения в уставе.

На основании отчета суд может принять решение об уступке прав на предприятие (полной или частичной). Предметом уступки может быть только целостный технологический комплекс. Цес-сионарий до полной уплаты всей цены не имеет права продавать или сдавать в аренду уступаемое имущество. Цена определяется в соответствии с рыночной стоимостью комплекса (не как стоимость активов, а как стоимость бизнеса).

1 См. Закон. 85-98, ст. 32.

2 См. Закон 85-98, ст. 36.

3 См. там же, ст. 61.

К предприятиям с численностью работников до 50 человек и годовым оборотом менее 20 000 000 франков применяется упрощенная процедура оздоровления.

Итоги

В системе регулирования несостоятельности процедуры, предназначенные для попыток реабилитации, занимают значительное место. Именно в целях и, соответственно, в объемах использования этих процедур присутствуют самые большие концептуальные различия законодательств. Появление и активное внедрение процедур реабилитации является одной из самых значимых тенденций в развитии правовых норм, регулирующих несостоятельность.

Законодательство о банкротстве в первую очередь развивалось для коллективных действий кредиторов с целью реализации имущества несостоятельного лица и более справедливого его распределения. Постепенно экономический спрос менялся, и сейчас задачами законодательства о несостоятельности стали также и решение вопросов социальной политики, и возможности по реорганизации огромных промышленно-финансовых комплексов, и по этой причине процедуры реабилитации получили столь широкое развитие.

Основные принципы подходов к использованию процедур реабилитации можно обозначить следующими группами:

- реабилитация возможна, только если кредиторы получат не меньше, чем при ликвидации (Германия, Англия);

- реабилитация всегда предпочтительней, чем ликвидация (Франция);

- предпочтение отдается реорганизации (участники получают от кредиторов некое возмещение, а кредиторы получают под свой контроль реорганизованное предприятие)1 - США.

Поставленным целям соответствует объем использования процедур реабилитации в каждой конкретной стране. В Англии он совсем небольшой. В Германии закон еще не вступил в действие. В США по главе 11 USBC проходит большое количество дел,

1 См.: Бальц М Реформа закона о несостоятельности (банкротстве) предприятий в Российской Федерации. С. 50.

а во Франции оздоровление предприятий является основной процедурой.

Можно услышать критику практически любой схемы реабилитации, что в Англии для использования процедуры управления нет правовых возможностей из-за плавающего обеспечения, что в Германии найдется мало желающих среди кредиторов голосовать за план восстановления платежеспособности, что американская глава 11 USBC - это просто хороший способ для должника уходить от обременительных обязательств в ущерб интересам кредиторов, что во Франции, несмотря на большие возможности, итогом все равно большей частью становится ликвидация и это наносит ущерб экономике.

Однако дальнейшая необходимость развития и использования реабилитационных процедур - это объективная реальность. При разработке реорганизационных процедур особое внимание следует уделить изучению французского периода наблюдения и возможностей по уступке, американской системы голосования по классам, использования правовых средств по опротестованию сделок и отказу от исполнения в реабилитационных процедурах, а также анализ наметившейся тенденции разработок разных реабилитационных режимов в зависимости от размера бизнеса.

9. Ликвидационные процедуры несостоятельности. Очередность истцов

Если участники процессуальных действий пришли к заключению о необходимости ликвидации несостоятельного лица из-за невозможности достижения мирового соглашения или невозможности достижения целей реабилитации, то начинаются ликвидационные процедуры несостоятельности. Основными этапами являются составление актива имущества несостоятельного лица и формирование конкурсной массы, оценка обязательств должника, реализация имущества, составляющего конкурсную массу, и ее распределение между кредиторами. В данном разделе основное внимание уделено вопросам распределения, а точнее, вопросам очередности участия в распределении, так как именно очередность затрагивает существенные интересы всех кредиторов и является эффективным способом целевого регулирования.

Регулируя очередность, законодательство прежде всего решает вопрос о том, кому в условиях недостаточности активов должника дать возможность удовлетворить хотя бы часть своих требований. То есть в основном это вопросы социальной политики, защиты финансовых интересов государства, экономической политики и принципов общественной справедливости. Почему возникает необходимость применения очередности, почему нельзя всем истцам распределить имущество пропорционально их требованиям? Есть несколько точек зрения, в том числе и теория, которая базируется на простом пропорциональном распределении*. Видимо следует согласиться с Susan J. Cantlie, которая защищает привилегированный статус наемных работников и финансовых органов государства. Наемные работники не могут, как обычные кредиторы, анализировать финансовое и рыночное положение должника, они не имеют предпринимательского опыта. При заключении трудового контракта они всегда являются слабой стороной. Финансовые органы государства также не могут как обычные кредиторы внимательно изучать финансовое положение должника. Поэтому и для защиты бюджета государства также необходимо установить приоритет налоговых и платежных исков.

Весьма важен с рассматриваемых позиций и вопрос о залоге, применяемом в основном для получения приоритета на случай несостоятельности должника. Подходы законодательства менялись в отношении кредиторов, чьи требования обеспечены залогом. Сейчас также дискутируется все тот же вопрос, как удовлетворять требования залоговых кредиторов, вне конкурса (не включая предмет залога в конкурсную массу) или в рамках конкурса, но поставив перед ними иски наемных работников и финансовых органов и др. В отношении наемных работников предлагаются другие варианты социальных гарантий, например германский Sozialplan.

Интересный вопрос, связанный с очередностью, это «включать или нет в список конкурсных требований такие требования, как учетные ставки, проценты после банкротства, расходы и сбо-

Baird D. Loss Distribution, Forum Shopping and Bankruptcy. A Replay to Warren // Journal Univ Chicago. № 54. 1987.

ры отдельных кредиторов, штрафы»1. Имеется в виду, что, например, при их исключении может получиться, что собственники получат часть активов, а добросовестный кредитор не сможет получить учетную ставку на свои активы (которую он получил бы, если бы не было банкротства).

Германия

Все имущество, принадлежащее должнику (за некоторыми исключениями), составляет конкурсную массу для удовлетворения требований кредиторов2. В первую очередь из конкурсной массы удовлетворяются требования кредиторов, которые:

- обладают правом залога на вещь, входящую в конкурсную массу;

- получили от должника для обеспечения обязательств в собственность вещь;

- имеют право на удержание; а также:

- федерации, земли, общины, имеющие удерживаемое или арестованное имущество, являющееся гарантией по таможенным и налоговым платежам.

Все эти кредиторы называются кредиторами с правом на особое удовлетворение. Они являются конкурентными кредиторами, то есть их иски в случае недостаточности имущества удовлетворяются пропорционально требованиям. В пользу лиц, обладающих правом на особое удовлетворение, по их желанию может быть произведено принудительное взыскание на предмет залога или права удержания. Однако они могут получить долевое удовлетворение из конкурсной массы, если откажутся от особого удовлетворения или особое удовлетворение стало невозможным.

Затем компенсируются издержки производства о несостоятельности - судебные издержки, расходы на временных конкурсных управляющих, вознаграждение конкурсным управляющим, членам комитета кредиторов и прочие обязательства конкурсной массы (из действий конкурсного управляющего по управлению и распределению конкурсной массы); требования из двусторонних

1 Бальц М. Реформа закона о несостоятельности (банкротстве) предприятий в Российской Федерации. С. 38. 2 Insolvenzordnung, § 35.

договоров, исполнение которых должно иметь место после открытия производства о несостоятельности; обязательства из неправомерного увеличения конкурсной массы.

Затем удовлетворяются прочие требования кредиторов в следующей очередности:

- проценты, начисленные по требованиям конкурсных кредиторов, с момента открытия производства;

- издержки отдельных кредиторов;

- денежные штрафы, административные взыскания, наложенные в административном порядке, а также денежные выплаты в связи с противоправными действиями;

- требования по безвозмездным обязательствам должника;

- требования по возврату ссуды, выданной в погашение взноса участников общества для образования капитала (в случае равной очередности требования погашаются пропорционально).

Затем погашаются требования, по которым между кредитором и должником была согласована очередность для проведения процедур несостоятельности.

Опоздавшие требования участия в распределении не принимают1.