§ 1. Возникновение акционерных компаний

как предпосылка формирования рынка ценных бумаг

1.1. Возникновение первых компаний. Первые законы о компаниях

После падения Западной Римской империи в 476 г. н.э. Европа пережила долгий период анархии. "Набеги варваров, сарацинов, викингов, локальные войны, пиратство препятствовали развитию торговли, вели к оттоку населения из городов, деградации сельского хозяйства. Все это вместе стало причиной сокращения населения и экономической разрухи"*(296). Лишь к Х в. н.э. начали появляться первые признаки восстановления хозяйственной жизни, что стало способствовать возрождению торговли. В предыдущей главе мы рассматривали вопросы, связанные с возникновением банков и первых кредитных организаций, как результат развития торговых отношений.

Распространение грамотности, активизация документооборота, возникновение бухгалтерского учета, связанное с появлением первого учебника по бухгалтерскому учету в 1497 г., автором которого был уже упоминавшийся Лука Пачоли, развитие нотариата и нотариальных услуг, появление и развитие чеканки монет и денежного обращения имели критическое значение для развития банковской деятельности и форм кредитования предпринимательской деятельности. Дальнейшее расширение торговли способствовало увеличению спроса на финансовые ресурсы, с одной стороны, а с другой - требовало адекватного правового обеспечения для решения задач по управлению предоставляемыми финансовыми активами и формирования механизма распределения рисков среди предпринимателей, предоставляющих и использующих финансовые ресурсы. Первоначально формой объединения коллективных усилий купцов и предпринимателей и распределения рисков были купеческие гильдии, ставшие прообразом компаний - акционерных обществ. Характерно, что суверенная власть оказывала такого рода объединениям купцов покровительство в обмен на финансовую поддержку политики суверена.

Первая компания - объединение купцов возникла в Англии и была связана с развитием внешней торговли. Речь идет о верфи Лондона, основанной в 1248 г. и осуществлявшей контроль за экспортом шерсти. После банкротства торгового дома Барди и Перуцци в 1343-1346 гг. Эдуард III был вынужден обратиться именно на верфь Лондона для получения финансирования военной компании во Франции. После того как финансирование было предоставлено, король в 1357 г. дал верфи право собирать таможенные сборы и пошлины за экспорт шерсти в обмен на продолжение финансовой поддержки. В 1466 г. король Генрих VI предоставил верфи полномочия управлять портом Кале на территории Франции, включая права сбора пошлин и податей. Верфь оставалась коммерческим предприятием, обеспечивающим защиту интересов английской короны на территории Франции, вплоть до 1558 г., когда Кале вновь перешел во владение Франции. Опыт лондонской верфи был в полной мере использован для организации Русской компании, учрежденной в 1553 г. Себастианом Каботом (Sebastian Cabot), которому благодаря выпуску акций удалось существенным образом снизить издержки для мобилизации значительных активов. Кроме того, выпускаемые акции обладали ликвидностью, т.е. инвесторы могли их продавать, в том числе на бирже в Амстердаме.

"Процветание ведущих акционерных компаний обеспечивалось за счет их способности мобилизовать значительные активы в едином предприятии. Размер предприятия позволял компаниям оказывать существенное влияние на рынок, участвовать в наиболее выгодных и перспективных сделках. Эти компании могли себе позволить снижать риски, снаряжая флотилии защищенных кораблей. Благодаря своим размерам такие компании снижали риски, диверсифицируя товары, предназначенные для продажи, а также выбирая наиболее интересные рынки"*(297).

Следует отметить, что первые компании создавались и развивались под патронажем государства. Начиная от лондонской верфи первые компании получали гранты и патенты от государства, которое рассматривало создание первых акционерных обществ в качестве способа внешнеэкономической экспансии.

В конце XVII в. Англия и Франция подверглись волне "бабблмании", периоду появления акционерных компаний - "мыльных пузырей": печально известных Mississippi Company, организованной Джоном Ло, и South Sea Company, получившей от британского правительства право торговать с Южной Америкой и островами Тихого океана*(298). Реакцией на финансовый крах указанных компаний стало принятие в 1720 г. Закона о мыльных пузырях (Bubble Act), направленного против "лиц, предпринимающих попытки путем создания опасных предприятий под лживым предлогом якобы "общественной пользы" предлагать несведущим людям участвовать путем обращения к публичной подписке в аккумулировании значительных денежных средств при условии выплаты впоследствии таким подписчикам небольшого вознаграждения за счет полученных доходов". Закон о мыльных пузырях просуществовал до 1825 г. Законом парламента 1844 г. "О компаниях" были установлены соответствующие современному пониманию требования о регистрации проспектов эмиссии акций. Тогда же был сформирован Комитет по акционерным компаниям (Select Committee on Joint Stock Company), которым руководил ставший впоследствии премьер-министром Гладстон, возглавлявший в то время Комитет по торговле (Board of Trade). Таким образом, Закон о компаниях 1844 г. впервые ввел принцип обязательного раскрытия информации путем опубликования проспектов эмиссии акций акционерного общества. Конкретные требования в отношении раскрываемой информации были определены Законом о компаниях 1867 г.

"Финансовая жизнь США, развившаяся впоследствии, безусловно, была другой, чем британская. Однако Джон Ло имел своих последователей в лице Даниэла Дрюза, Джима Фискса, Джея Гулдса. Роль государства в защите инвесторов в конце XX в. простирается значительно дальше проблемы пресечения мошенничества и контроля за раскрытием корпоративной информации. Однако нельзя не заметить, что решение этих двух вопросов является основой построения любой системы защиты инвесторов"*(299).

На начальном этапе появление акционерных компаний всякий раз рассматривалось как самостоятельное особенное событие, поскольку "вплоть до XIX в. акционерные общества в Европе были скорее исключением, чем правилом. И только промышленная революция, потребовавшая небывалой дотоле концентрации капитала, явилась мощным ускорителем чрезвычайного распространения акционерных обществ. В свою очередь, массовое создание акционерных компаний означало глубокое преобразование форм частнокапиталистической собственности"*(300). Промышленная революция, строительство железных дорог, прокладка каналов потребовали значительной мобилизации и организации ресурсов мелких частных инвесторов.

Появление, а затем последующее развитие акционерной формы движения капитала означали переход к новому типу организации производства - за счет привлечения средств широкого круга лиц, каждый из которых, не имея полномочий контролировать использование предоставленного капитала, тем не менее имеет возможность оценивать риски размещения капитала. Представляется, что в отечественной правовой литературе наиболее емкую и точную характеристику портфельному инвестированию дала Р.Л. Нарышкина: "Основные преимущества этой формы, в первую очередь, связаны с тем, что она обеспечивает ограниченный риск участников такого предприятия: акционер рискует в случае неудачи потерять только те средства, которые он вложил, приобретая акции, поскольку акционерное общество является юридическим лицом и несет самостоятельную имущественную ответственность по своим обязательствам, в переделах средств, принадлежащих самому обществу как юридическому лицу. Этот ограниченный риск, а также возможность в любой момент выйти из состава общества путем продажи акций делают акционерные общества весьма привлекательным местом помещения капиталов, что, в свою очередь, дает возможность из сравнительного небольших взносов большого числа участников создать крупный капитал, необходимый для ведения предприятия"*(301).

В дальнейшем похожая характеристика портфельных инвестиций была дана в книге одного из ведущих современных инвестиционных консультантов П. Бернстайна: "Если бы у нас не было эффективных рынков капитала, позволяющих владельцам сбережений диверсифицировать риск вложений, если бы инвесторы имели возможность владеть акциями только одной компании (как это было на заре капитализма), не смогли бы возникнуть такие крупные передовые предприятия, определяющие экономику нашего времени, как Microsoft, Merck, DuPont, Alcoa, Boeing, McDonald's. Способность управлять риском и вместе с тем вкус к риску, к расчетливому выбору являются ключевыми элементами той энергии, которая обеспечивает прогресс экономики"*(302).

1.2. Акционерное законодательство и законодательство

о рынке ценных бумаг

Акционерное законодательство и законодательство о рынке ценных бумаг в настоящее время развиваются параллельно, сохраняя тем не менее некоторые общие точки соприкосновения, которые касаются: вопросов осуществления эмиссии акций и защиты прав акционеров.

Кроме того, есть еще один специфический момент пересечения акционерного законодательства и законодательства о рынке ценных бумаг. Дело в том, что нередко профессиональные участники рынка ценных бумаг (брокеры, фондовые биржи, институциональные инвесторы (в частности, акционерные инвестиционные фонды), в силу собственного выбора или в силу предписания закона, осуществляют свою профессиональную деятельность на рынке в форме акционерных обществ.

Точки соприкосновения акционерного законодательства и законодательства о рынке ценных бумаг применительно к рассматриваемой области приобретают свои акценты. Так, вопросы осуществления эмиссии ценных бумаг применительно к области акционерного законодательства рассматриваются в плоскости влияния на размер и структуру акционерного капитала, процедуры (технологии) принятия решения и оформления итогов принятого решения*(303). Эти же вопросы применительно к регулированию рынка ценных бумаг рассматриваются в аспекте регистрации проспекта эмиссии*(304), а также процедуры размещения выпущенных ценных бумаг. Вопросы, связанные с защитой прав акционеров в аспекте акционерного законодательства, рассматриваются с точки зрения обеспечения защиты прав меньшинства акционеров в процессе принятия решений в акционерном обществе. Применительно к регулированию рынка ценных бумаг речь идет о комплексе мер, направленных на защиту прав инвесторов, в рамках специального законодательства о защите прав инвесторов, которое несколько шире проблемы защиты прав меньшинства акционеров.

как предпосылка формирования рынка ценных бумаг

1.1. Возникновение первых компаний. Первые законы о компаниях

После падения Западной Римской империи в 476 г. н.э. Европа пережила долгий период анархии. "Набеги варваров, сарацинов, викингов, локальные войны, пиратство препятствовали развитию торговли, вели к оттоку населения из городов, деградации сельского хозяйства. Все это вместе стало причиной сокращения населения и экономической разрухи"*(296). Лишь к Х в. н.э. начали появляться первые признаки восстановления хозяйственной жизни, что стало способствовать возрождению торговли. В предыдущей главе мы рассматривали вопросы, связанные с возникновением банков и первых кредитных организаций, как результат развития торговых отношений.

Распространение грамотности, активизация документооборота, возникновение бухгалтерского учета, связанное с появлением первого учебника по бухгалтерскому учету в 1497 г., автором которого был уже упоминавшийся Лука Пачоли, развитие нотариата и нотариальных услуг, появление и развитие чеканки монет и денежного обращения имели критическое значение для развития банковской деятельности и форм кредитования предпринимательской деятельности. Дальнейшее расширение торговли способствовало увеличению спроса на финансовые ресурсы, с одной стороны, а с другой - требовало адекватного правового обеспечения для решения задач по управлению предоставляемыми финансовыми активами и формирования механизма распределения рисков среди предпринимателей, предоставляющих и использующих финансовые ресурсы. Первоначально формой объединения коллективных усилий купцов и предпринимателей и распределения рисков были купеческие гильдии, ставшие прообразом компаний - акционерных обществ. Характерно, что суверенная власть оказывала такого рода объединениям купцов покровительство в обмен на финансовую поддержку политики суверена.

Первая компания - объединение купцов возникла в Англии и была связана с развитием внешней торговли. Речь идет о верфи Лондона, основанной в 1248 г. и осуществлявшей контроль за экспортом шерсти. После банкротства торгового дома Барди и Перуцци в 1343-1346 гг. Эдуард III был вынужден обратиться именно на верфь Лондона для получения финансирования военной компании во Франции. После того как финансирование было предоставлено, король в 1357 г. дал верфи право собирать таможенные сборы и пошлины за экспорт шерсти в обмен на продолжение финансовой поддержки. В 1466 г. король Генрих VI предоставил верфи полномочия управлять портом Кале на территории Франции, включая права сбора пошлин и податей. Верфь оставалась коммерческим предприятием, обеспечивающим защиту интересов английской короны на территории Франции, вплоть до 1558 г., когда Кале вновь перешел во владение Франции. Опыт лондонской верфи был в полной мере использован для организации Русской компании, учрежденной в 1553 г. Себастианом Каботом (Sebastian Cabot), которому благодаря выпуску акций удалось существенным образом снизить издержки для мобилизации значительных активов. Кроме того, выпускаемые акции обладали ликвидностью, т.е. инвесторы могли их продавать, в том числе на бирже в Амстердаме.

"Процветание ведущих акционерных компаний обеспечивалось за счет их способности мобилизовать значительные активы в едином предприятии. Размер предприятия позволял компаниям оказывать существенное влияние на рынок, участвовать в наиболее выгодных и перспективных сделках. Эти компании могли себе позволить снижать риски, снаряжая флотилии защищенных кораблей. Благодаря своим размерам такие компании снижали риски, диверсифицируя товары, предназначенные для продажи, а также выбирая наиболее интересные рынки"*(297).

Следует отметить, что первые компании создавались и развивались под патронажем государства. Начиная от лондонской верфи первые компании получали гранты и патенты от государства, которое рассматривало создание первых акционерных обществ в качестве способа внешнеэкономической экспансии.

В конце XVII в. Англия и Франция подверглись волне "бабблмании", периоду появления акционерных компаний - "мыльных пузырей": печально известных Mississippi Company, организованной Джоном Ло, и South Sea Company, получившей от британского правительства право торговать с Южной Америкой и островами Тихого океана*(298). Реакцией на финансовый крах указанных компаний стало принятие в 1720 г. Закона о мыльных пузырях (Bubble Act), направленного против "лиц, предпринимающих попытки путем создания опасных предприятий под лживым предлогом якобы "общественной пользы" предлагать несведущим людям участвовать путем обращения к публичной подписке в аккумулировании значительных денежных средств при условии выплаты впоследствии таким подписчикам небольшого вознаграждения за счет полученных доходов". Закон о мыльных пузырях просуществовал до 1825 г. Законом парламента 1844 г. "О компаниях" были установлены соответствующие современному пониманию требования о регистрации проспектов эмиссии акций. Тогда же был сформирован Комитет по акционерным компаниям (Select Committee on Joint Stock Company), которым руководил ставший впоследствии премьер-министром Гладстон, возглавлявший в то время Комитет по торговле (Board of Trade). Таким образом, Закон о компаниях 1844 г. впервые ввел принцип обязательного раскрытия информации путем опубликования проспектов эмиссии акций акционерного общества. Конкретные требования в отношении раскрываемой информации были определены Законом о компаниях 1867 г.

"Финансовая жизнь США, развившаяся впоследствии, безусловно, была другой, чем британская. Однако Джон Ло имел своих последователей в лице Даниэла Дрюза, Джима Фискса, Джея Гулдса. Роль государства в защите инвесторов в конце XX в. простирается значительно дальше проблемы пресечения мошенничества и контроля за раскрытием корпоративной информации. Однако нельзя не заметить, что решение этих двух вопросов является основой построения любой системы защиты инвесторов"*(299).

На начальном этапе появление акционерных компаний всякий раз рассматривалось как самостоятельное особенное событие, поскольку "вплоть до XIX в. акционерные общества в Европе были скорее исключением, чем правилом. И только промышленная революция, потребовавшая небывалой дотоле концентрации капитала, явилась мощным ускорителем чрезвычайного распространения акционерных обществ. В свою очередь, массовое создание акционерных компаний означало глубокое преобразование форм частнокапиталистической собственности"*(300). Промышленная революция, строительство железных дорог, прокладка каналов потребовали значительной мобилизации и организации ресурсов мелких частных инвесторов.

Появление, а затем последующее развитие акционерной формы движения капитала означали переход к новому типу организации производства - за счет привлечения средств широкого круга лиц, каждый из которых, не имея полномочий контролировать использование предоставленного капитала, тем не менее имеет возможность оценивать риски размещения капитала. Представляется, что в отечественной правовой литературе наиболее емкую и точную характеристику портфельному инвестированию дала Р.Л. Нарышкина: "Основные преимущества этой формы, в первую очередь, связаны с тем, что она обеспечивает ограниченный риск участников такого предприятия: акционер рискует в случае неудачи потерять только те средства, которые он вложил, приобретая акции, поскольку акционерное общество является юридическим лицом и несет самостоятельную имущественную ответственность по своим обязательствам, в переделах средств, принадлежащих самому обществу как юридическому лицу. Этот ограниченный риск, а также возможность в любой момент выйти из состава общества путем продажи акций делают акционерные общества весьма привлекательным местом помещения капиталов, что, в свою очередь, дает возможность из сравнительного небольших взносов большого числа участников создать крупный капитал, необходимый для ведения предприятия"*(301).

В дальнейшем похожая характеристика портфельных инвестиций была дана в книге одного из ведущих современных инвестиционных консультантов П. Бернстайна: "Если бы у нас не было эффективных рынков капитала, позволяющих владельцам сбережений диверсифицировать риск вложений, если бы инвесторы имели возможность владеть акциями только одной компании (как это было на заре капитализма), не смогли бы возникнуть такие крупные передовые предприятия, определяющие экономику нашего времени, как Microsoft, Merck, DuPont, Alcoa, Boeing, McDonald's. Способность управлять риском и вместе с тем вкус к риску, к расчетливому выбору являются ключевыми элементами той энергии, которая обеспечивает прогресс экономики"*(302).

1.2. Акционерное законодательство и законодательство

о рынке ценных бумаг

Акционерное законодательство и законодательство о рынке ценных бумаг в настоящее время развиваются параллельно, сохраняя тем не менее некоторые общие точки соприкосновения, которые касаются: вопросов осуществления эмиссии акций и защиты прав акционеров.

Кроме того, есть еще один специфический момент пересечения акционерного законодательства и законодательства о рынке ценных бумаг. Дело в том, что нередко профессиональные участники рынка ценных бумаг (брокеры, фондовые биржи, институциональные инвесторы (в частности, акционерные инвестиционные фонды), в силу собственного выбора или в силу предписания закона, осуществляют свою профессиональную деятельность на рынке в форме акционерных обществ.

Точки соприкосновения акционерного законодательства и законодательства о рынке ценных бумаг применительно к рассматриваемой области приобретают свои акценты. Так, вопросы осуществления эмиссии ценных бумаг применительно к области акционерного законодательства рассматриваются в плоскости влияния на размер и структуру акционерного капитала, процедуры (технологии) принятия решения и оформления итогов принятого решения*(303). Эти же вопросы применительно к регулированию рынка ценных бумаг рассматриваются в аспекте регистрации проспекта эмиссии*(304), а также процедуры размещения выпущенных ценных бумаг. Вопросы, связанные с защитой прав акционеров в аспекте акционерного законодательства, рассматриваются с точки зрения обеспечения защиты прав меньшинства акционеров в процессе принятия решений в акционерном обществе. Применительно к регулированию рынка ценных бумаг речь идет о комплексе мер, направленных на защиту прав инвесторов, в рамках специального законодательства о защите прав инвесторов, которое несколько шире проблемы защиты прав меньшинства акционеров.