2.7.3. Выплаты работникам при нарушении норм трудового законодательства

Спорным остается вопрос о возможности учета расходов на оплату труда в ситуациях, когда организацией нарушены какие-то нормы трудового законодательства.

Единого подхода к решению этого вопроса у чиновников нет.

Ставший уже классическим пример - оплата сверхурочных, если продолжительность сверхурочных работ превысила 120 часов в год.

Напомним, что согласно ст. 99 ТК РФ продолжительность сверхурочной работы не должна превышать для каждого работника четырех часов в течение двух дней подряд и 120 часов в год.

На этом основании московские налоговики считают, что оплата труда работника за сверхурочную работу сверх 120 часов в год не включается в расходы на оплату труда и не уменьшает налогооблагаемую прибыль.

Этот подход применяется ими и в том случае, если есть согласие работника на такую сверхурочную работу (Письмо УФНС России по г. Москве от 23.03.2009 N 16-15/025787.1).

Заметим, что в упомянутом Письме московской налоговой службы дается ссылка на Письмо Минфина России от 09.03.2005 N 03-03-01-04/1/102, в котором высказана аналогичная точка зрения.

Однако есть более позднее Письмо Минфина России, в котором высказано мнение о том, что расходы на оплату труда работников, которые трудятся сверхурочно (в том числе если количество часов, отработанных ими сверхурочно, превышает 120 часов в год), в целях налогообложения прибыли относятся к расходам на оплату труда (Письмо от 22.05.2007 N 03-03-06/1/278).

Есть аналогичное Письмо ФНС России от 23.09.2005 N 02-08/195@, в котором также подтверждается, что расходы на оплату труда работников, которые трудятся сверхурочно (в том числе если количество часов, отработанных ими сверхурочно, превышает 120 часов в год), в целях налогообложения прибыли относятся к расходам на оплату труда согласно п. 3 ст. 255 НК РФ - при условии, если такая обязанность предусмотрена трудовым договором, заключенным с работником.

Почему московские налоговики игнорируют позицию Минфина и ФНС?

Ответа на этот вопрос у нас нет.

На наш взгляд, нарушение норм Трудового кодекса, конечно же, должно наказываться. Но никак не запретом включать те или иные выплаты в состав расходов в целях налогообложения прибыли.

Статья 255 НК РФ дает право учесть в составе расходов на оплату труда все выплаты, предусмотренные нормами законодательства, трудовыми (коллективными) договорами.

Если работник привлекается к сверхурочной работе сверх 120 часов в год, это не освобождает организацию-работодателя от необходимости оплатить сверхурочную работу в повышенном размере. А значит, организация-работодатель имеет полное право учесть соответствующие выплаты в целях налога на прибыль как выплаты, предусмотренные законодательством.

Заметим, что правомерность именно такого подхода подтверждается и арбитражной практикой (см., например, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 02.07.2008 N Ф04-3947/2008(7394-А75-14)).

Еще одна распространенная ситуация: работник не использовал отпуск в течение несколько лет (например, три или четыре года подряд), и ему предоставляется отпуск сразу за несколько лет.

Может ли организация учесть суммы отпускных в расходах по налогу на прибыль, учитывая, что согласно ст. 124 ТК РФ непредоставление работнику ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд запрещено?

Минфин России считает, что может.

Аргумент простой.

Если организация своевременно не предоставила работнику отпуск, она в любом случае обязана предоставить работнику все неиспользованные оплачиваемые отпуска. Ежегодные отпуска за предыдущие рабочие периоды могут предоставляться либо в рамках графика отпусков на очередной календарный год, либо по соглашению между работником и работодателем. В течение календарного года работник может использовать несколько отпусков за разные рабочие годы.

Учитывая, что у организации-работодателя имеется обязанность по предоставлению работнику отпуска за предыдущие годы, в силу п. 7 ст. 255 НК РФ расходы на оплату труда, сохраняемую работникам на время такого отпуска, она вправе включить в состав расходов при исчислении налога на прибыль (Письмо Минфина России от 13.05.2010 N 03-03-06/4/55).

Есть еще одна ситуация, которая знакома организациям, нанимающим на работу иностранцев.

Иностранный гражданин вправе осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу.

Как быть, если это требование все же нарушено, например, у иностранного работника истек срок старого разрешения на работу, а новое разрешение пока не получено?

Можно ли учесть расходы на оплату труда такого работника в целях налогообложения прибыли?

На этот вопрос представители все того же УФНС России по г. Москве дают положительный ответ.

В Письме от 12.02.2009 N 16-15/012340 со ссылкой на Письмо Минфина России от 26.12.2005 N 03-03-04/1/444 указано, что для целей налогообложения прибыли неважно, имеется ли у работодателя разрешение на привлечение и использование труда иностранного работника.

Спорным остается вопрос о возможности учета расходов на оплату труда в ситуациях, когда организацией нарушены какие-то нормы трудового законодательства.

Единого подхода к решению этого вопроса у чиновников нет.

Ставший уже классическим пример - оплата сверхурочных, если продолжительность сверхурочных работ превысила 120 часов в год.

Напомним, что согласно ст. 99 ТК РФ продолжительность сверхурочной работы не должна превышать для каждого работника четырех часов в течение двух дней подряд и 120 часов в год.

На этом основании московские налоговики считают, что оплата труда работника за сверхурочную работу сверх 120 часов в год не включается в расходы на оплату труда и не уменьшает налогооблагаемую прибыль.

Этот подход применяется ими и в том случае, если есть согласие работника на такую сверхурочную работу (Письмо УФНС России по г. Москве от 23.03.2009 N 16-15/025787.1).

Заметим, что в упомянутом Письме московской налоговой службы дается ссылка на Письмо Минфина России от 09.03.2005 N 03-03-01-04/1/102, в котором высказана аналогичная точка зрения.

Однако есть более позднее Письмо Минфина России, в котором высказано мнение о том, что расходы на оплату труда работников, которые трудятся сверхурочно (в том числе если количество часов, отработанных ими сверхурочно, превышает 120 часов в год), в целях налогообложения прибыли относятся к расходам на оплату труда (Письмо от 22.05.2007 N 03-03-06/1/278).

Есть аналогичное Письмо ФНС России от 23.09.2005 N 02-08/195@, в котором также подтверждается, что расходы на оплату труда работников, которые трудятся сверхурочно (в том числе если количество часов, отработанных ими сверхурочно, превышает 120 часов в год), в целях налогообложения прибыли относятся к расходам на оплату труда согласно п. 3 ст. 255 НК РФ - при условии, если такая обязанность предусмотрена трудовым договором, заключенным с работником.

Почему московские налоговики игнорируют позицию Минфина и ФНС?

Ответа на этот вопрос у нас нет.

На наш взгляд, нарушение норм Трудового кодекса, конечно же, должно наказываться. Но никак не запретом включать те или иные выплаты в состав расходов в целях налогообложения прибыли.

Статья 255 НК РФ дает право учесть в составе расходов на оплату труда все выплаты, предусмотренные нормами законодательства, трудовыми (коллективными) договорами.

Если работник привлекается к сверхурочной работе сверх 120 часов в год, это не освобождает организацию-работодателя от необходимости оплатить сверхурочную работу в повышенном размере. А значит, организация-работодатель имеет полное право учесть соответствующие выплаты в целях налога на прибыль как выплаты, предусмотренные законодательством.

Заметим, что правомерность именно такого подхода подтверждается и арбитражной практикой (см., например, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 02.07.2008 N Ф04-3947/2008(7394-А75-14)).

Еще одна распространенная ситуация: работник не использовал отпуск в течение несколько лет (например, три или четыре года подряд), и ему предоставляется отпуск сразу за несколько лет.

Может ли организация учесть суммы отпускных в расходах по налогу на прибыль, учитывая, что согласно ст. 124 ТК РФ непредоставление работнику ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд запрещено?

Минфин России считает, что может.

Аргумент простой.

Если организация своевременно не предоставила работнику отпуск, она в любом случае обязана предоставить работнику все неиспользованные оплачиваемые отпуска. Ежегодные отпуска за предыдущие рабочие периоды могут предоставляться либо в рамках графика отпусков на очередной календарный год, либо по соглашению между работником и работодателем. В течение календарного года работник может использовать несколько отпусков за разные рабочие годы.

Учитывая, что у организации-работодателя имеется обязанность по предоставлению работнику отпуска за предыдущие годы, в силу п. 7 ст. 255 НК РФ расходы на оплату труда, сохраняемую работникам на время такого отпуска, она вправе включить в состав расходов при исчислении налога на прибыль (Письмо Минфина России от 13.05.2010 N 03-03-06/4/55).

Есть еще одна ситуация, которая знакома организациям, нанимающим на работу иностранцев.

Иностранный гражданин вправе осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу.

Как быть, если это требование все же нарушено, например, у иностранного работника истек срок старого разрешения на работу, а новое разрешение пока не получено?

Можно ли учесть расходы на оплату труда такого работника в целях налогообложения прибыли?

На этот вопрос представители все того же УФНС России по г. Москве дают положительный ответ.

В Письме от 12.02.2009 N 16-15/012340 со ссылкой на Письмо Минфина России от 26.12.2005 N 03-03-04/1/444 указано, что для целей налогообложения прибыли неважно, имеется ли у работодателя разрешение на привлечение и использование труда иностранного работника.